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国货之光!鸿星尔克境外上市是外资?-VIE架构和37号文
来源: | 作者:境外投资备案-王老师 | 发布时间: 128天前 | 357 次浏览 | 分享到:

本法所称外商投资企业,是指全部或者部分由外国投资者投资,依照中国法律在中国境内经登记注册设立的企业。

再通过新加坡交易所,招股说明书股权结构信息显示:

注意看:这里有3个BVI公司,分别是 Profitstart Group (BVI)、Crowngain Investments (BVI)、Groupnew Investments (BVI) 

在新加坡交易所网站显示鸿星尔克是05年11月的上市公司。

通过此份招股说明书很明显能够看出是由吴汉杰吴荣光吴荣照父子三人直接控股,并且是通过VIE结构在海外上市。  


境内企业怎样通过VIE结构在境外上市?


参照2019年11月1日中国司法部官网发布的《中华人民共和国外商投资法实施条例(征求意见稿)》,企业可以分为允许外商投资的企业禁止外资参股的企业。

所谓VIE(Variable Interest Entities)架构,就是外商投资受限的企业通过协议控制替代股权控制等方法绕过法律监管,吸收境外资本或实现境外上市的一种股权架构,在国内因此又称为“协议控制”。

使用VIE协议架构境外上市核心在于利用境内VIE实体获得经营牌照、用境外壳公司获得外资控股,再通过协议控制替代股权控制将二者隔离,避开上市限制。

导致境内企业以VIE架构境外上市的原因主要有两个,一个是境内产业政策对外商投资准入的限制,另一个原因是境内企业不符合境内上市审核标准。《外商投资准入特别管理措施(负面清单)(2018年版)》及之前的《外商投资产业指导目录》将境内部分产业确定为限制外商投资产业和禁止外商投资产业。对于限制外商投资产业和禁止外商投资产业,直接引进外商投资是有法律和政策障碍的。因此,对于急需融资的上述产业,创造性地以VIE架构方式解决了发展过程的融资资金问题,同时通过境外上市方式给境外投资者获取回报和投资退出的途径。

因为商务部等六部委发布的《关于外国投资者并购境内企业的规定》(简称“《10号令》”),已经把关联并购的路子堵死了,业内在十多年的实践中总结出了“协议控制”模式对境内实体实施非控股控制。具体来说包括以下几点:

两种目的:经营权,收益权

三层结构:控制权、财务合并、风险规避等三层结构

五套协议:投票权授权委托书、借款协议、股权质押协议、独家咨询服务协议、独家购买权协议(此外,每个公司根据具体的股权结构添加更多的协议条款,以达到分享利润,控制运营的目的)

VIE协议控制从2000年新浪初次使用,至今近20年,国内并未有法律从总体上明确VIE协议控制的合法性问题,仅在极个别行业规章中禁止通过协议等间接控制和参与业务。